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最新申請檢察院抗訴書(通用18篇)
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申請檢察院抗訴書篇一

申請人:

被申請機關(guān):

申請事項:申請人不服xx市xx區(qū)人民法院行政裁定書(2008)下行初字第27號、xx省xx市中級人民法院(2008)杭行終字第190號行政裁定,特申請xx市檢察院依法監(jiān)督,提出抗訴。

申請人向xx市司法局投訴律師xx違法違紀行為,在接受委托后,不認真履行職責,損害我的合法權(quán)益。要求xx市司法局調(diào)查處理xx,并依法賠償損失。

xx市司法局接收投訴材料后,沒有根據(jù)《律師和律師事務所違法行為處罰辦法》、《司法行政機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》履行法定職責。2008年7月21日,申請人在xx市xx區(qū)人民法院提起行政訴訟,訴請被告依法履行法定職責,作出處罰xx的決定。

本案通過立案審查程序,依法組成合議庭,于同年9月2公開開庭進行了審理。

1、被告《行政答辯狀》上稱:接到投訴后,我局律師管理處即開展了調(diào)查工作,調(diào)取了五聯(lián)所得有關(guān)案件材料。但在被告所提供證據(jù)清單及相應證據(jù)上,并沒有關(guān)于被告依法調(diào)取五聯(lián)所有關(guān)材料的事實證據(jù)和法律依據(jù)。

2、被告所提供“證據(jù)”違法。

被告所提供“證據(jù)”1、4、5、6、7、8都是從xx市律師協(xié)會中獲取,系違法。申請人先向律師協(xié)會投訴,由于律師協(xié)會的不負責任失去了申請人的信任,繼而向被告投訴xx的違法違紀行為。因此被告不存在法律上所規(guī)定的委托律師協(xié)會調(diào)查行為,因為有利害關(guān)系,律師協(xié)會還應該予以回避。但是本案被告提交的大部分證據(jù),都是xx市律師協(xié)會的杰作。這些所謂“證據(jù)”,除了證明被告行為違法外,可以確切地證明被告沒有依法履行法定職責事實清楚。

3、被告沒有向法庭提供申請人《投訴書》及相應證據(jù)。

申請人向被告提供了《投訴書》及相應證據(jù)材料,投訴xx了違法違紀行為。但在本案中,被告除了提供《非訴訟事務委托代理合同》、《委托代理合同》之外,并沒有提供《投訴書》及相應證據(jù)材料,被告隱匿申請人《投訴書》及相應證據(jù)材料的目的是什么?因為法庭開庭審理后沒有依法對證據(jù)進行認定,法庭對事實的判斷顯然有了錯誤。

4、被投訴人人xx違法違紀事實清楚。

1)違法違規(guī)律師xx提供無法履行“非訴事務委托代理合同”委托事項,欺詐申請人交付律師代理費。

2)違法違規(guī)律師xx接受委托后,沒有依法調(diào)查收集證據(jù);封存住院病歷材料。

3)違法違規(guī)律師xx接受委托后,故意縮減申請人受損害事實。

4)違法違規(guī)律師xx接受委托后,不依法計算賠償標的,故意損害申請人的合法利益(依法計算標的60多萬,被縮減成5萬多)。

5)違法違規(guī)律師xx接受委托后,故意隱匿申請人提供的重要原始證據(jù)。

根據(jù)《律師和律師事務所違法行為處罰辦法》第八條第九項規(guī)定:接受委托后,不認真履行職責,給委托人造成損失的;第十二項規(guī)定:接受委托后,故意損害委托人的利益……;屬于《律師法》(原律師法)第四十四條第十一項規(guī)定的“應當給予處罰的其他行為”,司法行政機關(guān)應當根據(jù)《律師法》以及本辦法給予相應的處罰。

被告xx市司法局《答辯狀》與其所提供證據(jù)不符,所提供的大部分證據(jù),不具備合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性。缺乏事實證據(jù)和法律依據(jù)。原審法院在公開開庭審理后,居然不對證據(jù)作出認定。

原審法院裁定及庭審筆錄證明原審法院沒有對證據(jù)作出認定。

被告即沒有提供投訴后的登記證據(jù),也沒有依據(jù)《xx市律師、律師事務所投訴檔案和不良行為檔案管理辦法》提供被投訴人xx投訴檔案以及根據(jù)以上律師違法違規(guī)行為所相應法律、程序規(guī)定應履行職責的事實證據(jù)及法律依據(jù)。被告沒有提供對被投訴人xx依法受理立案調(diào)查并作出具有事實證據(jù)和法律依據(jù)的處理意見。原審法院應根據(jù)事實認定被告沒有依法履行法定職責。

本案已經(jīng)通過立案合議庭審查,不存在超過訴訟時效問題。原審法院不審查xx市司法局的違法行為,反而以“超過訴訟時效”剝奪申請人的合法訴權(quán)。

被告沒有證據(jù)證明其依法履行了法定職責,就不存在超過訴訟時效的事實。法律上對不履行法定職責作出了60日后就可以起訴的起算時間,但沒有作出不履行法定職責的訴訟限制時效。

這項立法的用意就是維護公民的監(jiān)督權(quán)、控告權(quán)、申請權(quán)、訴訟權(quán)等公民權(quán)利。

本案原告是投訴人,被投訴人xx.司法行政機關(guān)為監(jiān)管機關(guān),所行使職權(quán)的行政管理相對人是xx及律師事務所。被告是否依法履行法定職責,經(jīng)法定程序向xx所在律師事務所進行調(diào)查取證,都跟xx及xx五聯(lián)律師所相關(guān)。原審法院追加第三人,才能更清楚地查明案件事實,才有可能最大限度地保證司法程序公正,對案件作出正確的裁判。原審法院沒有依職權(quán)主動追加第三人,說明原審法院對被告沒有依法履行法定職責的事實非常清楚。

xx人民檢察院。

抗訴申請人:

申請日期:

申請檢察院抗訴書篇二

([2014]高檢民發(fā)第4號2014年8月14日)。

各省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院民事行政檢察處:

為統(tǒng)一省級人民檢察院提請抗訴案件的受理條件和抗訴標準,保證辦案質(zhì)量,現(xiàn)提出以下意見,請你們在辦理提請我院抗訴的案件時參照執(zhí)行。

一、對下列民事行政申訴案件,省級人民檢察院應不予受理:

1.已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事調(diào)解案件;

2.人民法院作出的裁決尚未發(fā)生法律效力的案件;

3.人民法院已經(jīng)裁定再審的申訴案件;

4.人民法院判決解除婚姻關(guān)系和眉頭關(guān)系的案件;

6.申訴人對人民檢察院所作的終止審查和不抗訴決定不服,再次提出申訴的案件。二、對下列民事行政申訴案件,省級人民檢察院不宜提請抗訴:

1.申訴人在訴訟中未盡舉證責任導致敗訴的案件;

2.現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原判決、裁定存在錯誤的案件;

3.足以推翻原判決、裁定的證據(jù)屬于當事人在原審訴訟中未提供的新證據(jù)的案件;

5.原審人民法院雖違反法定程序,但未影響正確裁判的案件;

6.對原裁判中屬于人民法院自由裁量的內(nèi)容提出申訴的案件;

7.涉案標的額及社會影響不大的案件;

8.最高人民法院作出裁判的案件。

三、省級人民檢察院提請抗訴的案件,應當制作《提請抗訴報告書》,與審判卷宗或其復印件、檢察卷宗一并報送最高人民檢察院。

《提請抗訴報告書》應當載明:案件來源、當事人基本情況、基本案情、訴訟過程、當事人申訴理由、提請抗訴理由及法律根據(jù)。

提請抗訴的檢察卷宗不分正副卷,卷內(nèi)的材料,按照下列順序排列:

2.申訴書;

3.原審判決、裁定書;

4.證據(jù)材料;

5.受理案件登記審查表;

6.立案審批表;

7.立案決定書;

8.立案通知書;

9.聽取當事人陳述筆錄;

10.轉(zhuǎn)辦函、交辦函、催辦函或者移送案卷函;

11.調(diào)(借)閱案卷函;

12.補充調(diào)查通知書;

13.調(diào)查筆錄;

14.傳票;

15.閱卷筆錄;

16.審查終結(jié)報告;

17.討論案件記錄;

18.送達回證。

本意見僅供當前省級人民檢察院辦理民事行政提請抗訴案件時參考。各地在指導下級院工作時,應堅持從實際出發(fā),提出相應的分類指導意見。

發(fā)布部門:最高人民檢察院發(fā)布日期:2014年08月14日實施日期:2014年08月14日(中央法規(guī))

申請檢察院抗訴書篇三

京一民(行)提抗字〔2014〕88號。

東京市人民檢察院:

申訴人梁山縣水泊集團有限公司(以下簡稱水泊公司)與被申訴人武松勞動關(guān)系糾紛一案,水泊公司不服東京市第一中級人民法院?2014?京一中民終字第55號民事判決,于2014年5月10日向我院提出申訴。我院于2014年5月28日決定立案審查。經(jīng)調(diào)閱原審案卷,我院對該案已審查終結(jié),決定向你院提請抗訴?,F(xiàn)將情況報告如下:

一、當事人基本情況及案情。

申訴人(一審原告、二審被上訴人):梁山縣水泊集團有限公司(以下簡稱水泊公司),住所地東京市梁山縣水泊鎮(zhèn)88號,法定代表人宋江,該公司董事長。

被申訴人(一審被告、二審上訴人):武松,男,1988年8月8日生,漢族,高中文化,農(nóng)民,住東京市梁山縣水泊鎮(zhèn)水泊村。

人每天工資70元,武松負責刷油漆。同月13日下午,武松在鋼棚上刷油漆時不慎從鋼棚上掉下摔傷,武松受傷后在醫(yī)院的醫(yī)療費用由雇主柴進支付。2014年10月14日,柴進與水泊公司結(jié)算并領(lǐng)取了承攬鋼棚的修復費用共計5850元。

2014年7月5日,武松向東京市勞動和社會保障局提請工傷認定。2014年8月9日,東京市勞動和社會保障局以勞動關(guān)系不明確為由,告知其到梁山縣勞動爭議仲裁委員會確認勞動關(guān)系后再申請工傷認定。2014年10月26日,梁山縣勞動爭議仲裁委員會依據(jù)國家勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2014]12號)的規(guī)定,以水泊公司將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的柴進,對柴進雇請的勞動者(武松),由具備用工主體資格的水泊公司承擔主體責任為由,作出梁勞仲案字?2014?第006號仲裁裁定書,裁決認定水泊公司與武松之間存在事實勞動關(guān)系。2014年11月20日,水泊公司以與武松不存在勞動關(guān)系為由向梁山縣人民法院提起訴訟。

另查(略,視情況而定)。

二、法院裁判情況。

關(guān)系,工程施工中,柴進雇請武松從事刷油漆工作,雙方形成雇傭合同關(guān)系。水泊公司將工棚修復工程發(fā)包給柴進施工,雖然柴進不具備用工主體資格,但水泊公司發(fā)包的工程,并非其公司所經(jīng)營業(yè)務,武松所提供的勞動,并非水泊公司的業(yè)務組成部分。因此,梁山縣勞動爭議仲裁委員會依據(jù)勞社部發(fā)[2014]12號通知認定水泊公司與武松之間存在事實勞動關(guān)系不妥。據(jù)此,依據(jù)《^v^合同法》251條,參照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第9、10、11條規(guī)定,水泊公司與武松之間不存在事實勞動關(guān)系。

備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。國家^v^在《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標準》的通知中,亦明確要求鋼結(jié)構(gòu)工程需要有具備相應資質(zhì)的企業(yè)制作安裝。本案中水泊公司將其鋼棚修復工程業(yè)務發(fā)包給案外人柴進個人,明顯違反了法律和行政法規(guī)的禁止性規(guī)定,對此存在明顯過錯。另外,2014年1月1日施行的《^v^勞動合同法》規(guī)定,不具備合法經(jīng)營資格的個人或組織,不得在生產(chǎn)經(jīng)營活動中招用勞動者和實際使用他人勞動力,該法第94條規(guī)定,個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者,給勞動者造成傷害的,發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔連帶責任。從上述規(guī)定可以看出,禁止違法發(fā)包以及因違法發(fā)包、違法招用勞動者給勞動者造成損害,發(fā)包單位應當與承包者一起承擔法律責任是國家法律法規(guī)的一貫規(guī)定。本案中,雖然武松是柴進招用的,但因水泊公司違法發(fā)包且柴進不具備用工主體資格,按照法律規(guī)定,對柴進招用的勞動者武松,由具備用工主體資格的發(fā)包方即水泊公司承擔用工主體責任。因此,梁山縣勞動爭議仲裁委員會認定武松與水泊公司之間存在事實勞動關(guān)系是正確的,原審判決適用法律錯誤,應依法改判。

三、申訴理由。

申訴人水泊公司申訴稱:水泊公司以與武松不存在勞動關(guān)系,二審法院判決結(jié)果有誤。

四、審查意見。

經(jīng)審查承辦人認為原判決認定事實不清,適用法律錯誤,違反了民事訴訟法第一百七十九條之規(guī)定,判決結(jié)果確有錯誤。理由如下:

第一、從本案事實看,水泊公司將工棚修復業(yè)務發(fā)包給柴進,雙方形成加工承攬關(guān)系,柴進雇請武松從事油漆工作,雙方形成雇傭關(guān)系,因而水泊公司與武松之間并不存在直接的勞動關(guān)系。

第二、二審判決認定武松與水泊公司存在事實勞動關(guān)系的最主要法律依據(jù)是國家勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2014]12號)第四條關(guān)梁“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任”的規(guī)定。從該法條的涵義上看,是指用人單位將自己經(jīng)營的工程(業(yè)務)或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備業(yè)務資格的組織或自然人,這里的“工程(業(yè)務)或經(jīng)營權(quán)”應屬梁前列用人單位的業(yè)務屬性范圍之內(nèi),具有一致性,并且對用人單位的業(yè)務屬性作了列舉性的限定,其目的是確保該種領(lǐng)域的用工行為的資格屬性及安全屬性。而本案中,水泊公司的業(yè)務性質(zhì)并非是建筑、礦山領(lǐng)域,其將“工棚修復”事項發(fā)包給柴進,無論從用人單位的業(yè)務屬性還是從發(fā)包業(yè)務的一致性來看,都不能適用該條款。

綜合上述,東京市第一中級人民法院?2014?京一中民終字第55號民事判決認定的事實證據(jù)不足,判決結(jié)果確有錯誤。本案符合《^v^民事訴訟法》第一百八十七條第一款及《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》規(guī)定的抗訴條件,決定向你院提請抗訴。

東京市人民檢察院第一分院(印)。

申請檢察院抗訴書篇四

申訴人(一審被告、二審上訴人、再審申請人):xxxx,xxxx年xx月xx日生,漢族,個體工商戶,住。

原審被告::xxx,男,xxxx年xx月xx日生,漢族,個體,住xxxxxxxxxxxxxxxxxxx。

原審被告:xxx,男,xxxx年xx月xx日生,漢族,司機,住。

申訴事項:

一、一二再審認定的事實錯誤。

關(guān)于大九九的價格認定:銀川中院認為,重^v^九九公司出具的證明真實有效,從而駁回申訴人的請求,明顯是錯誤的,具體事實和理由如下:

1、雙方當事人對《內(nèi)部調(diào)撥單》的三性均不表異議。在一二審審理當中,雙方也一致認可該《內(nèi)部調(diào)撥單》是雙方合作以來唯一確認交易價格的書面憑證,而且一直按此價格進行結(jié)算,這是一二審法院查明認定的事實。

2、被申訴人提供的第八賬本183頁“補:2011年6月22日大九九玖佰肆拾伍件×365”,根據(jù)字面看,該補充部分的筆跡于前后部分明顯不一致,屬于后加上去的。既然2011年6月22日就將此貨物交付申訴人,按雙方的交易慣例,在交付貨物后都有申訴人的簽字確認,被申訴人也在訴狀中和法庭陳述中認可這一交貨行為。為什么該批貨物在之前的交接時在交貨賬本中只字未提?而在一年后即2012年10月份以后被申訴人才補此批貨物?難道之前不知道?很明顯,該補充內(nèi)容是被申訴人單方加注,不是雙方當事人的一致意思表示。另外,申訴人從來就沒收到過此批貨物。

3、正因為被申訴人提供的第八賬本183頁“補:2011年6月22日大九九玖佰肆拾伍件×365”描述屬于被申訴人單方后補,申訴人在一審期間曾經(jīng)申請對該部分補充內(nèi)容進行筆跡鑒定,法院也同意鑒定,但最終因被申訴人拒不配合而告終,法院最終沒有依職權(quán)進行鑒定,給本案的事實認定留下了嚴重隱患。

4、關(guān)于該賬本第二聯(lián),申訴人一再說明,雙方對完賬后(當時對賬時是用申訴人這一聯(lián)對的帳),被申訴人要求將此聯(lián)及被申訴人從申訴人處提貨對賬并確認數(shù)額的筆記本帶回家再次確認。出于合作多年,并且基本賬目已經(jīng)清楚的情況下,申訴人并未存有戒心,就將此兩份原件交給了被申訴人。后被申訴人違背誠信,不但不返還原始憑證,而且矢口否認拿走申訴人的筆記本(雙方確認被申訴人從申訴人處提貨金額為105萬元)和賬本第二聯(lián)。從申訴人向法庭提供的錄音證據(jù)足以證明被申訴人確實拿走了申訴人的記賬筆記本,但法庭并未對此進行審理。105萬!這對一個基本靠苦力賺錢的打工者來說,確實是一個天文數(shù)字。如果是十萬八萬,我想即使誰多得,也許對彼此的正常生活影響不大。但一百多萬,任何一方憑空而得,我想在道義和良心上都會問心有愧!

5、關(guān)于紅九九食品有限公司出具的《證明》,判決沒有注明是一審法院依職權(quán)調(diào)取,還是被申訴人提供?若果是被申訴人提供,根據(jù)證據(jù)規(guī)則,證人應當出庭接受質(zhì)詢。一審法院直接認定該證據(jù)有效違反法律程序。如果是法院依職權(quán)調(diào)取,那么一審法院的做法明顯超越職權(quán),替被申訴人取證,該證據(jù)屬于事后定價。且該證據(jù)存在諸多瑕疵,根本不能作為定案依據(jù):1)該份證據(jù)是2014年9月9日出具,明顯屬于倒推的后補證據(jù),并不是當時調(diào)價的原始證明文件;2)作為以生產(chǎn)批發(fā)為主的大型調(diào)味品公司,代理商遍布全國各地,對于價格調(diào)整應當很正規(guī),最基本的形式應該以文件形式通知各代理商。故法院應該調(diào)取該廠家的原始調(diào)價通知或調(diào)價證明,而不是臨時調(diào)價證明。3)根據(jù)一審法院查明,被申訴人代理該公司產(chǎn)品已經(jīng)十幾年了,相互之間存在利害關(guān)系,不排除根據(jù)申訴人的要求出具虛假證明的可能性,所以該份證據(jù)因存在利害關(guān)系不應作為本案的定案依據(jù);4)從證據(jù)的內(nèi)容看,該價格調(diào)整是在2011年12月1日執(zhí)行,可申訴人自己陳述:2010年9月18日之前為330元,2010年9月19日至2011年1月8日期間為360元,2011年1月9日至2012年2月26日期間為365元,2012年2月27日至2012年11月8日期間為295元。假如廠家的證明是真的,那么廠家只調(diào)整過一次價格,而被申訴人卻又四次價格調(diào)整,這說明被申訴人調(diào)整價格與廠家的指導價格根本無關(guān)!另外,廠家的證明證實調(diào)價的原因是手工裝箱改為機器裝箱,價格從2011年12月1日起執(zhí)行,之前的價格為360元,調(diào)整后為290元,被申訴人自述的四次調(diào)整價格和廠家的價格證明及在賬本中后補價格及起止時間均不吻合,足以證明廠家的證明是假證明。被申訴人抬價結(jié)算沒有事實依據(jù)。一二審法院對該證據(jù)的認定采納錯誤。5)如果該證據(jù)是真的,那么一二審法院按被申訴人之前的自述價格(330元、360元、365元)判決的依據(jù)是什么?一二審法院憑什么按被申訴人單方陳述判決,而無視證據(jù)?6)如果一二審法院認定該證明是真實的,即《內(nèi)部調(diào)撥單》是在2011年12月1日后形成的,那么在2010年4月至2011年12月1日之前雙方之間交易的100多種商品,價值1000多萬元的貨款價格如何確定?難道全是口頭隨便定價?也不能是對被申訴人有利的認可,不利的不認可吧?7)一二審法院忽略了被申訴人的舉證責任,即:申訴人已經(jīng)向法院提交了雙方自始至終認可的《內(nèi)部調(diào)撥單》,盡到了舉證責任;那么被申訴人對《內(nèi)部調(diào)撥單》是唯一進行價格結(jié)算的情況下,又以根本不具有真實性的《證明》抬高已經(jīng)交易完畢的貨物價格,而且沒有向法庭提交存在申訴人與被申訴人之間存在價格變更的有效證據(jù),未盡到舉證責任,應當承擔不能舉證的相應責任后果。8)根據(jù)被申訴人自述,既然存在多次價格變更,被申訴人應當通知申訴人,并履行相應的價格調(diào)整的確認手續(xù)。在此期間申訴人從來沒有接到過任何調(diào)價通知。要強調(diào)的一點,雙方的交易價格不能再交易完畢兩年后,由廠家給雙方確定交易價格,在申訴人以調(diào)撥單的價格與眾多客戶交易完畢后,被申訴人對已出售的貨物漲價,朔及既往,這明顯屬于強取豪奪!故該《證明》無效。

9)最后再重申,假如該證明是真實的,那么也只能證明紅九九廠家與被申訴人之間的交易價格,對被申訴人和申訴人之間的交易行為沒有任何約束力。根據(jù)合同相對性原理,甲乙之間的合同對乙丙之間的合同行為沒有約束力,而且申訴人與被申訴人的合同明確約定申訴人可以加價銷售,在不影響被申訴人貨品的情況下,可以同時銷售其他非被申訴人提供的產(chǎn)品。所以一二審法院將該《證明》作為定案依據(jù),嚴重錯誤。應以調(diào)撥單作為雙方之間唯一結(jié)算依據(jù)。

6、根據(jù)被申訴人提供的賬本第137頁,2011年11月30日,“大九九玖佰肆拾伍件”可以推算出,在2011年11月30日前,被申訴人大九九結(jié)算價格為元??梢姡簧暝V人所說的“2011年1月9日至2012年2月26日期間為365元”無論是廠家的臨時證明給還是被申訴人的自述明顯都不符合客觀事實。二者不能完全吻合,互相印證。

7、從《內(nèi)部調(diào)撥單》的執(zhí)行情況看,共計涉及產(chǎn)品20多個品種,其他產(chǎn)品價格均執(zhí)行《內(nèi)部調(diào)撥單》規(guī)定的價格,唯獨大九九價格出現(xiàn)大幅度調(diào)整,明顯不符合事實。且根據(jù)上述事實可以說明被申訴人提供的證據(jù)不能證實調(diào)整價格的情況存在,明顯是被申訴人為了從申訴人處謀取更多的利益,故意偽造的證據(jù),調(diào)價事實不存在。

二、關(guān)于四張銀行存款603600元是否是申訴人存入的貨款。

首先、根據(jù)交易慣例,誰持有,誰是存款人。根據(jù)申訴人回憶,該四筆存款其中兩次是促銷活動后,被申訴人的妻子任宇將錢存入銀行,后將該存款憑條給申訴人用于結(jié)算,另外兩次是因被申訴人需要給廠家打款,要求申訴人提前籌款,申訴人籌款給任宇,任宇存款后將存款憑條交付申訴人作為存款依據(jù)。因該四筆款項均屬被申訴人的妻子任宇自行存款,存款單寫自己的名字符合常理,另外,因被申訴人自行存款轉(zhuǎn)賬,根據(jù)自己的需要存入適當?shù)拇嬲圪~戶并無不當,關(guān)鍵是存款憑證如何持有保存。

其次、被申訴人認為這四張存款存根是申訴人在其辦公室撿到的,那么被申訴人的辦公室在什么地方?有無證據(jù)證實申訴人在該段時間頻繁去過被申訴人的辦公室?被申訴人沒有提供相應證據(jù)證實。

其次、為什么申訴人撿到的剛好是這四張存款憑條?從時間寬度看,最早的在2011年5月份,最遲的在2011年12月份,跨度七個多月,被申訴人如果做賬,那么應該保存的比較隱蔽,如果不做賬,那么應該在七個月的時間陸續(xù)遺失,不可能唯獨這四張存款存根放到辦公室明顯的隨便就可以拿到的地方。所以申訴人撿拾存款存根的說法不能成立。該四張存款存根系持有人,即申訴人支付的貨款應予確認。一審法院認定準確,二審法院改判錯誤。

三、關(guān)于付款總額。

關(guān)于申訴人向法庭提供的銀行存折,雙方一致認可該存折是被申訴人指定的申訴人存取貨款的指定賬戶,該賬戶中的存款均系申訴人存入的貨款。但一二審法院并未將2012年3月22日的存款8萬元計入存款總額,申訴人的付款總額少算8萬元。再審法院沒有查明事實,其對該八萬元認定的理由于上述第二項認定嚴重矛盾。

四、關(guān)于促銷返利。

根據(jù)被申訴人向法庭提交的8本賬本中,明確記載促銷活動中每40件送一件,據(jù)此,被申訴人應按優(yōu)惠價格計算貨款,返還促銷優(yōu)惠款元。一二及再審審法院未給申訴人判定該優(yōu)惠款項確系不當。

五、被申訴人應返還申訴人賬本或者向申訴人支付提貨款105萬元。

申訴人與被申訴人對賬,確認被申訴人從申訴人處提供價值共105萬元。后被申訴人以需要重新核實對賬為名,從申訴人出拿走被申訴人妻子核對后簽名的賬本,拒不返還,給申訴人造成損失105萬元。該事實有錄音證據(jù)完全可以證實。

程序方面。

1、被申訴人提供的第八賬本183頁“補:2011年6月22日大九九玖佰肆拾伍件×365”,因系被申訴人后補,故申訴人曾向一審法院申請鑒定,但因被申訴人拒不配合,法院沒有依申訴人申請,委托鑒定,剝奪了申訴人要求依法查明事實的權(quán)利,程序違法。

2、一審法院違規(guī)調(diào)取的《證明》,明知道不是原始價格證明,可能存在虛假證明的情況下,依然作為定案依據(jù),取證程序違法。明顯是為被申訴人取證。一審法院應當調(diào)取原始調(diào)價文件,而不是糾紛發(fā)生后的單方證明!

綜上,申訴人認為一二再審法院對判決認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,且認定事實的主要證據(jù)是偽造的,從而做出的判決既違背了法律規(guī)定,又嚴重損害了申訴人的合法權(quán)益,實為不公。懇請人民檢察院以實事求是的態(tài)度,履行法律監(jiān)督之責,對本案錯誤判決予以抗訴,以確保法律的正確實施,維護申訴人的合法權(quán)益。

此致

寧夏銀川市人民檢察院。

申請人:

二o一八年四月二十日。

申請檢察院抗訴書篇五

根據(jù)《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》的規(guī)定,對于已經(jīng)生效的案件符合下列條件的,當事人可以申訴:(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;(三)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的;(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(五)對審理案件需要的證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的;(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(七)違反法律規(guī)定,管轄錯誤的;(八)審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的;(九)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人,因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;(十)違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)利的;(十一)未經(jīng)傳票傳喚,缺席判決的;(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;(十三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的,人民法院應當再審。

二、民事申訴的理由。

因為申訴的對象是法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的的民事判決、裁定,這要求律師應當具有扎實的民法學基礎(chǔ)和豐富的實踐經(jīng)驗,這樣才能發(fā)現(xiàn)法院所做判決、裁定的錯誤之處。因此,在民事申訴請求中,應當針對法院做出的生效判決提出具有針對性的、具體的、充分的理由,這樣才有可能說服檢察院向法院提出抗訴,啟動審判監(jiān)督程序。

《民事訴訟法》以及《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》規(guī)定,檢察院應當提出抗訴的理由為以下情況之一:

1、原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)可能不足的;。

2、原判決、裁定適用法律可能錯誤的;。

3、原審人民法院違反法定程序,可能影響案件正確判決、裁定的;。

4、有證據(jù)證明審判人員在審理案件時有貪污受賄、徇私舞弊或者枉法裁判行為的。因此,律師在提交給檢察院的申訴狀及申訴材料中也應當圍繞這幾個關(guān)鍵點。

三、提出民事申訴的程序。

我國《人民檢察院民事行政抗訴案件辦案規(guī)則》規(guī)定,如當事人不服人民法院已生效的民事判決、裁定,可向檢察機關(guān)提出申訴。《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定:“當事人不服人民法院已生效的民事判決、裁定,可以向人民檢察院提出申訴?!边@項申訴權(quán)利沒有訴訟時效的限制,因此可以說是當事人保障自身利益的最后一道屏障。

(一)檢察院受理。

當事人決定申訴后,應向檢察院提交申訴材料,檢察院會在收到申訴狀后做出是否受理的決定并送達是否受理告知書。如果做出受理決定,檢察院應在受理之日起7日內(nèi)分情況作出如下處理:

2、上級人民檢察院有抗訴權(quán)的,轉(zhuǎn)下級人民檢察院審查處理;。

3、依法屬于人民法院或者其他機關(guān)主管范圍的,移送人民法院或者其他機關(guān)處理。

(二)檢察院立案。

檢察院自受理之日起30日內(nèi)應做出是否立案的決定書。如果檢察院決定立案的,則會通知申訴人和其他當事人。其他當事人可以在收到《立案通知書》之日起15日內(nèi)提出書面意見。檢察院應當在立案后調(diào)(借)閱法院審判案卷,并在調(diào)(借)閱審判案卷后三個月內(nèi)審查終結(jié)。如果檢察院決定不立案的案件,應當通知申訴人。

(三)檢察院審查。

檢察院立案以后,會對法院的民事審判活動進行審查。對于審查終結(jié)的案件,檢察院應當分情況作出是否提起抗訴的決定。立案審查期一般為自調(diào)(借)閱法院審判案卷之日起的三個月內(nèi),復雜疑難的案件為六個月內(nèi)。

對于同級法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,經(jīng)檢察院審查認為符合抗訴條件的,會提請上一級檢察院抗訴。如果檢察院認為不符合抗訴條件的,將做出不提請抗訴決定,并在作出該決定之日起5日內(nèi)送達《不提請抗訴決定書》。對于檢察院做出不提請抗訴或不抗訴決定的申訴案件,當事人再行申訴的,檢察院不再受理。

(五)再審開庭。

法院開庭審理抗訴案件,檢察院應當派員出席再審法庭。受理抗訴的法院指令下級法院再審的,提出抗訴的檢察院可以指令再審法院的同級檢察院派員出席再審法庭。

申請檢察院抗訴書篇六

第二條裁決,即改判被申請人支付申請人違法解除勞動關(guān)系賠償金47754元。

申請理由。

一、一審法院和二審法院判決適用法律錯誤。

一審法院和二審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋【2014】14號)第十六條第一款,認定申請人與被申請人在勞動合同期滿后終止勞動關(guān)系并不違反法律規(guī)定,被申請人不需要支付違法解除勞動關(guān)系賠償金只需支付申請人解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金。

申請人認為:申請人與被申請人的勞動爭議是發(fā)生在《中華人民。

共和國勞動合同法》2014年1月1日實施后,而且被申請人出具了解除勞動關(guān)系通知書,并不是終止勞動關(guān)系通知書,按照新法優(yōu)先適用的原則,申請人與被申請人的勞動爭議優(yōu)先適用《^v^勞動合同法》和《^v^勞動合同法實施條例》,不存在依據(jù)(法釋【2014】14號)第十六條第一款的情形。

一審、二審依據(jù)在《^v^勞動合同法》實施前七年就已經(jīng)存在的(法釋【2014】14號)第十六條第一款來判定被申請人單方解除申請人勞動關(guān)系的性質(zhì),等于用(法釋【2014】14號)第十六條第一款來解釋《^v^勞動合同法》,人為地擴大了主審法官的自由裁量權(quán),極端不尊重^v^制定的《^v^勞動合同法》,因為(法釋【2014】14號)是針對1994年^v^制定的《^v^勞動法》的司法解釋。正是由于一審、二審的錯誤認定,導致申請人的合法權(quán)益受到嚴重侵害,本來被申請人需支付申請人9個月平均工資的賠償金變成個月平均工資的經(jīng)濟補償金。

事實勞動關(guān)系期間,應該認為是新的勞動關(guān)系,跟2014年1月21日前雙方簽訂了三份合同沒有任何聯(lián)系,雙方不存在《^v^勞動合同法》第四十條的情形下,被申請人不經(jīng)過申請人的同意單方解除雙方的勞動關(guān)系,顯然是違法解除勞動關(guān)系,更不是依法終止勞動關(guān)系。要強調(diào)一點的是,被申請人單方解除雙方的勞動關(guān)系跟申請人與被申請人在2014年1月21日前簽訂了三份合同沒有任何聯(lián)系,只要是事實勞動關(guān)系期間,勞動者無過錯而且不存在《^v^勞動合同法》第四十條的情形,單位單方解除勞動者的勞動關(guān)系都屬于違法解除。

依據(jù)《^v^勞動合同法》,被申請人解除申請人的勞動關(guān)系,被申請人提不出解除勞動關(guān)系的任何理由,不符合《^v^勞動合同法》規(guī)定可以解除的情形,故被申請人解除申請人的勞動關(guān)系的行為違法。

一審、二審依據(jù)(法釋【2014】14號)第十六條第一款來判定被申請人單方解除與申請人的勞動關(guān)系合法,從效果來看顯然是鼓勵用人單位不跟員工簽合同,鼓勵用人單位用工短期化,這嚴重違背了《^v^勞動合同法》的立法宗旨。

知書送到申請人家中,叫申請人簽收,一式兩份。申請人在兩份解除勞動關(guān)系通知書都寫明了于2014年8月17日收到通知書,通知書說明了2014年8月18起解除申請人的勞動關(guān)系,并沒有說明何種原因解除申請人的勞動關(guān)系。在申請人沒有任何過錯下被申請人2014年8月17日通知申請人解除勞動關(guān)系并立即實施,這是被申請人單方違法解除申請人勞動關(guān)系的情形。根據(jù)解除勞動關(guān)系通知書申請人的簽字,被申請人并沒有提前30日書面告知申請人。

一審法院和二審法院不顧以上法律事實,認為2014年7月17日被申請人書面通知申請人解除勞動關(guān)系。一審法院明目張膽偏袒被申請人,認為申請人2014年7月17日收到被申請人發(fā)出的解除勞動關(guān)系通知書后,未提出異議,屬于協(xié)商一致解除的情形。二審法院則強詞奪理地認為申請人與被申請人的勞動合同自2014年1月20日期滿后至2014年8月18日解除勞動關(guān)系未滿一年適用(法釋【2014】14號)第十六條第一款,若滿一年則適用《^v^勞動合同法》。

一審法院和二審法院認定法律事實錯誤還表現(xiàn)在解除勞動關(guān)系通知書明明寫明了是解除勞動關(guān)系,庭審中被申請人也沒有說是終止申請人的勞動關(guān)系,一審法(請收藏好范文,請便下次訪問)院和二審法院卻偏偏依據(jù)(法釋【2014】14號)第十六條第一款認定是終止勞動關(guān)系,但在判決書里卻又沒有提出“終止勞動關(guān)系經(jīng)濟補償”,而是仍提“解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償”,以此來強調(diào)被申請人解除申請人的勞動關(guān)系合法。這說明一審法院和二審法院有意免除被申請人的違法責任。

一審法院和二審法院都濫用了法官的自由裁量權(quán),導致同一個法。

律事實出現(xiàn)了法院的判決跟南寧市勞動爭議仲裁委員會的裁決不一致。

即使按照一審、二審的認定,認為被申請人解除申請人的勞動關(guān)系合法,由于證據(jù)表明被申請人并沒有提前30日書面告知申請人,因此被申請人應該支付申請人一個月工資5306元的代通知金。但一審、二審并沒有作出該項判決。這也是一審法院和二審法院偏袒被申請人的表現(xiàn)。

還有由于一審、二審的錯誤判決,根據(jù)《^v^勞動合同法實施條例》第六條,會造成在事實勞動關(guān)系存續(xù)期間是由于申請人不愿簽書面勞動合同的假相,這明顯對申請人不公平。

申請檢察院抗訴書篇七

政復議。

請求事項:依法撤銷景×字[2022]第11號《行政處罰決定書》。

事實和理由:

一、依據(jù)《江西省行政處罰聽證程序規(guī)定》第二條第三項規(guī)定,對法人處以20000元以上罰款的,應當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利。但是被申請人在作出處罰決定前沒有告知申請人該項權(quán)利,其作出的《行政處罰決定書》因違反程序而無效,復議機關(guān)應予撤銷。

人越權(quán)作出的行政處罰沒有法律效力,復議機關(guān)應予撤銷。

此致

__市人民政府。

申請檢察院抗訴書篇八

根據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院公a部司法部關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》明確規(guī)定:

第一、“經(jīng)常性地向社會不特定對象發(fā)放貸款”,是指2年內(nèi)向不特定多人(包括單位和個人)以借款或其他名義出借資金10次以上。構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

本案僅從民事訴訟角度看,民事訴訟中“職業(yè)放貸人”的標準必然低于刑事犯罪中的標準,結(jié)合各地人民法院認定職業(yè)放貸人的標準看:

天津市:2020年2月1日天津市高級人民法院于發(fā)布的《天津法院民間借貸案件審理指南(試行)》對“職業(yè)放貸行為的審查”中規(guī)定:同一原告或者關(guān)聯(lián)原告在兩年內(nèi)向全市法院提起民間借貸案件5件以上,或者出借人在兩年內(nèi)向社會不特定人出借資金3次以上的,一般可以認定出借人的放貸行為具有營業(yè)性。

江蘇?。?019年5月17日江蘇省高級人民法院發(fā)布《江蘇省高級人民法院關(guān)于建立疑似職業(yè)放貸人名錄制度的意見(試行)》,建議各基層人民法院建立“疑似職業(yè)放貸人名錄”其中指出:

審理民間借貸案件首先要進行關(guān)聯(lián)案件查詢,同一出借人及其實際控制的關(guān)聯(lián)關(guān)系人作為原告一年內(nèi)在全省各級人民法院起訴民間借貸案件5件以上的,該出借人應當納入疑似職業(yè)放貸人名錄。

河南?。?/p>

2019年7月30日河南省高級人民法院發(fā)布的《關(guān)于加強職業(yè)放貸人審查工作的指導意見(試行)》對“職業(yè)放貸人”的審查工作出規(guī)定,其中提出:未經(jīng)有權(quán)機關(guān)依法批準,法人、非法人組織或者自然人在從事與發(fā)放貸款業(yè)務相同或類似的民間借貸行為的,一般應認定為職業(yè)放貸人。

申請檢察院抗訴書篇九

被申請人(一審被告、二審被上訴人)。

法定代表人___,該校校長。

申請事項。

敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。

申請理由。

一、二審判決認為學校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當事人對一個眾所周知的事實進行證明,違反了法律規(guī)定。

申請人認為,學校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn),申請人繼受取得該教案本的所有權(quán)。

誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權(quán)屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移,而由申請人繼受獲得。

原審判決認為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點是不正確的。

其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權(quán),而僅是為了完成教學管理工作。

被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權(quán)。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的是,這種處分是學校對教師的行政處分,而不是學校因教師侵害了學校對教案本的所有權(quán)而要求教師承擔的民事責任。因而,也可以說學校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權(quán),這正與前述被申請人對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。

本案中,教案本有兩種不同的含義和性質(zhì):一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關(guān)系,導致了文不對題的判決結(jié)果。

需要特點指出的是,申請人請求返還的標的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務,但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關(guān)系上就沒有改變。如果說學校還有權(quán)主張對作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話,也不應該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實現(xiàn)。實際上,民法中已經(jīng)規(guī)定了當事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學校以實現(xiàn)學校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權(quán)的主張;無種類物代替時,折價賠償,即如無另外的空白教案本,申請人可以對學校發(fā)給的空白教案折價歸還以實現(xiàn)學校主張對空白教案本的所有權(quán)。因此,二審判決認為申請人無權(quán)要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據(jù)的。

三、原判認定申請人不擁有教案的著作權(quán)不僅認定錯誤,而且系越權(quán)行為,應依法糾正。

本案是物權(quán)糾紛,著作權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛,是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當事人主張的事實作為審理的內(nèi)容,而不應超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛,原判卻大談著作權(quán)保護,且置《^v^著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《^v^著作權(quán)法實施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無事實、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點錯誤且超出了審判職權(quán)范圍。

從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權(quán)糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問題,也只有中級人民法院才有權(quán)在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中,大談著作權(quán)問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認的申請人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權(quán),將被固定,為申請人就教案著作權(quán)歸屬問題尋求法律救濟,設置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應予撤銷。

綜上所述,申請人認為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。

重慶市人民檢察院第一分院。

申請檢察院抗訴書篇十

申請人:xxx,男,1973年3月14日出生,漢族,身份證住址:xxx,現(xiàn)住xxx。

申請人因不服xxx人民法院(2014)xx刑初字第6號刑事判決書,根據(jù)《刑事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,特申請貴院提出抗訴。理由如下:

一、一審判決重罪輕判,適用刑法明顯不當。

被告人xxx蓄意傷害申請人,手段極其兇殘、性質(zhì)及其惡劣,后果極其嚴重,主觀惡性極深,依法應予嚴懲。犯罪嫌疑人xx違法擺攤,我為了縣城形象和城市環(huán)境,全力制止。不想xx膽大包天,在逢場的上午于東升街當眾持刀行兇。xx刺中人體極為重要的頭部后,又刺中腹部等要害部位。罪惡滔天,經(jīng)鑒定為九級傷殘系重傷,依照《刑法》的規(guī)定構(gòu)成故意傷害罪。由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極,對于這樣的犯罪分子,不嚴懲不足以體現(xiàn)我國刑法罪責刑相適應的原則;不嚴懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰;不嚴懲也無法撫慰申請人所遭受的不幸。

二、一審判決認定事實不清,適用緩刑錯誤。

另有規(guī)定的,依照規(guī)定。本案被告人xxx殘忍地將申請人刺成重傷,應當適用《刑法》第二百三十四條第二款予以判處刑罰。

《刑法》第六十七條規(guī)定犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。本案被告人雖然有自首情節(jié),但是xxx刺中人體極為重要的頭部后,又刺中腹部等要害部位。致我失血過多,差點命喪他手,由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極,罪惡滔天,我認為最多只能從輕處罰。根據(jù)刑法第62條的規(guī)定,從輕處罰是在被告人所犯之罪應當適用的法定刑的限度以內(nèi)判處較輕的刑罰。從輕處罰的基礎(chǔ)也是被告人所犯罪行應當適用的法定刑。從輕處罰要比沒有該從輕處罰情節(jié)判處適當輕一些的刑罰,但是不能把從輕處罰一律判處法定最低刑。結(jié)合本案案情我認為不應該判處該法定刑內(nèi)的最低刑,即刑期應該大于3年。

三、被告不積極賠償申請人經(jīng)濟損失,依法應予嚴懲。

xxx在行兇后未積極主動賠償任何費用,甚至在我強烈要求賠償時,xxx竟以無錢為由推脫,全無賠償誠意和悔罪表現(xiàn)。被告人未向申請人支付過分文賠償。被告人向法院遞交的2萬元人民幣,不過是貓哭老鼠,愚弄法律!根本不是對申請人支付的賠償金,而是惺惺作態(tài)、假意認罪,裝出一幅愿意賠償?shù)臉幼?,意圖達到“花錢買刑”的真實目的。

被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴重的,人身及精神損害。如果這樣的認罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了!

綜上所述,申請人認為一審判決認定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當。特申請貴院提起抗訴。

此致

xxxx檢察院。

xxx2014年3月26日申請人:

申請檢察院抗訴書篇十一

檢察院民事抗訴申請書民事抗訴申請書申請人:法定代表人:被申請人:法定代表人:

申請人現(xiàn)有確切證據(jù)證明原判決是在認定事實上確有錯誤,特請求貴院依審判監(jiān)督程序提起抗訴再審決定。

請求抗訴事項:請求撤銷人民法院出具(20xx)蘇05民申xxxx號民事裁定書,對本案依照審判監(jiān)督程序進行重審。請求事實和理由:

裁定認定事實明顯錯誤,法院沒有理順本案當事人之間的關(guān)系及對合同約定未做認定,這是導致判決錯誤的主要原因。

一審法院及中院對于《買賣合同》,《設備價款支付協(xié)議》所約定之付款事項未做認定直接進行判決有失公允。

《設備價款支付協(xié)議》約定二:針對合同項下標的物的總價款的履行,約定如下:1)甲方應于和乙方情定的租賃合同及丙強頂?shù)馁I賣合同前,先代乙方墊付買賣標的物的部分買賣價款220000元給丙方,作為租賃合同的保證金,并以此款項作為沖抵第一期租金的部分款,丙方并于此確認三方于本協(xié)議簽訂時已收取甲方簽署應代乙方墊付的部分買賣價款。

鑒于法人作為獨立的法律商事交易主體,其意思表示通過蓋章實現(xiàn),而協(xié)議已由三方蓋章,作為獨立真實的意思表示,合同真實有效。且申請人亦在中院審查過程中予以答辯陳述,一審法院不予認定,直接作出判決裁定無法體現(xiàn)商事法律主體自身獨立地位,有超出法律進行判決行為。

申請檢察院抗訴書篇十二

敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷(2010)西民一初字第1578號判決書的第二條判決,撤銷(2011)南市民一終字第866號民事判決書對(2010)西民一初字第1578號判決書的第二條判決維持原判的判決,再審維持南勞仲裁字(2009)1820號仲裁裁決書中的第二條裁決,即改判被申請人支付申請人違法解除勞動關(guān)系賠償金47754元。

申請理由。

一、一審法院和二審法院判決適用法律錯誤。

一審法院和二審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋【2001】14號)第十六條第一款,認定申請人與被申請人在勞動合同期滿后終止勞動關(guān)系并不違反法律規(guī)定,被申請人不需要支付違法解除勞動關(guān)系賠償金只需支付申請人解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金。

申請人認為:申請人與被申請人的勞動爭議是發(fā)生在《中華人民。

共和國勞動合同法》2008年1月1日實施后,而且被申請人出具了解除勞動關(guān)系通知書,并不是終止勞動關(guān)系通知書,按照新法優(yōu)先適用的原則,申請人與被申請人的勞動爭議優(yōu)先適用《^v^勞動合同法》和《^v^勞動合同法實施條例》,不存在依據(jù)(法釋【2001】14號)第十六條第一款的情形。

一審、二審依據(jù)在《^v^勞動合同法》實施前七年就已經(jīng)存在的(法釋【2001】14號)第十六條第一款來判定被申請人單方解除申請人勞動關(guān)系的性質(zhì),等于用(法釋【2001】14號)第十六條第一款來解釋《^v^勞動合同法》,人為地擴大了主審法官的自由裁量權(quán),極端不尊重^v^制定的《^v^勞動合同法》,因為(法釋【2001】14號)是針對1994年^v^制定的《^v^勞動法》的司法解釋。正是由于一審、二審的錯誤認定,導致申請人的合法權(quán)益受到嚴重侵害,本來被申請人需支付申請人9個月平均工資的賠償金變成個月平均工資的經(jīng)濟補償金。

第七條,在事實勞動關(guān)系期間,只有解除勞動關(guān)系的情形不存在終止勞動關(guān)系的情形。因此,在2009年1月21日至2009年8月18日雙方存在事實勞動關(guān)系期間,應該認為是新的勞動關(guān)系,跟2009年1月21日前雙方簽訂了三份合同沒有任何聯(lián)系,雙方不存在《^v^勞動合同法》第四十條的情形下,被申請人不經(jīng)過申請人的同意單方解除雙方的勞動關(guān)系,顯然是違法解除勞動關(guān)系,更不是依法終止勞動關(guān)系。要強調(diào)一點的是,被申請人單方解除雙方的勞動關(guān)系跟申請人與被申請人在2009年1月21日前簽訂了三份合同沒有任何聯(lián)系,只要是事實勞動關(guān)系期間,勞動者無過錯而且不存在《^v^勞動合同法》第四十條的情形,單位單方解除勞動者的勞動關(guān)系都屬于違法解除。

依據(jù)《^v^勞動合同法》,被申請人解除申請人的勞動關(guān)系,被申請人提不出解除勞動關(guān)系的任何理由,不符合《^v^勞動合同法》規(guī)定可以解除的情形,故被申請人解除申請人的勞動關(guān)系的行為違法。

一審、二審依據(jù)(法釋【2001】14號)第十六條第一款來判定被申請人單方解除與申請人的勞動關(guān)系合法,從效果來看顯然是鼓勵用人單位不跟員工簽合同,鼓勵用人單位用工短期化,這嚴重違背了《^v^勞動合同法》的立法宗旨。

知書送到申請人家中,叫申請人簽收,一式兩份。申請人在兩份解除勞動關(guān)系通知書都寫明了于2009年8月17日收到通知書,通知書說明了2009年8月18起解除申請人的勞動關(guān)系,并沒有說明何種原因解除申請人的勞動關(guān)系。在申請人沒有任何過錯下被申請人2009年8月17日通知申請人解除勞動關(guān)系并立即實施,這是被申請人單方違法解除申請人勞動關(guān)系的情形。根據(jù)解除勞動關(guān)系通知書申請人的簽字,被申請人并沒有提前30日書面告知申請人。

一審法院和二審法院不顧以上法律事實,認為2009年7月17日被申請人書面通知申請人解除勞動關(guān)系。一審法院明目張膽偏袒被申請人,認為申請人2009年7月17日收到被申請人發(fā)出的解除勞動關(guān)系通知書后,未提出異議,屬于協(xié)商一致解除的情形。二審法院則強詞奪理地認為申請人與被申請人的勞動合同自2009年1月20日期滿后至2009年8月18日解除勞動關(guān)系未滿一年適用(法釋【2001】14號)第十六條第一款,若滿一年則適用《^v^勞動合同法》。

一審法院和二審法院認定法律事實錯誤還表現(xiàn)在解除勞動關(guān)系通知書明明寫明了是解除勞動關(guān)系,庭審中被申請人也沒有說是終止申請人的勞動關(guān)系,一審法院和二審法院卻偏偏依據(jù)(法釋【2001】14號)第十六條第一款認定是終止勞動關(guān)系,但在判決書里卻又沒有提出“終止勞動關(guān)系經(jīng)濟補償”,而是仍提“解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償”,以此來強調(diào)被申請人解除申請人的勞動關(guān)系合法。這說明一審法院和二審法院有意免除被申請人的違法責任。

一審法院和二審法院都濫用了法官的自由裁量權(quán),導致同一個法。

律事實出現(xiàn)了法院的判決跟南寧市勞動爭議仲裁委員會的裁決不一致。

即使按照一審、二審的認定,認為被申請人解除申請人的勞動關(guān)系合法,由于證據(jù)表明被申請人并沒有提前30日書面告知申請人,因此被申請人應該支付申請人一個月工資5306元的代通知金。但一審、二審并沒有作出該項判決。這也是一審法院和二審法院偏袒被申請人的表現(xiàn)。

還有由于一審、二審的錯誤判決,根據(jù)《^v^勞動合同法實施條例》第六條,會造成在事實勞動關(guān)系存續(xù)期間是由于申請人不愿簽書面勞動合同的假相,這明顯對申請人不公平。

申請檢察院抗訴書篇十三

申請人因不服湖南省常德市武陵區(qū)人民法院(20xx)武刑初字第193號刑事附帶民事判決,根據(jù)《^v^訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,特申請貴院提出訴訟。理由如下:

一、一審法院認定事實不清。一審法院夜查明:“潘信與表哥盧儀發(fā)因瑣事發(fā)生激烈爭吵,當走到新世紀商務酒店門口時,被告人陽濤出面勸阻,盧儀發(fā)不聽勸阻并與被告人陽濤發(fā)生爭吵和大都,在大都過程中被告人陽濤拿出隨身攜帶的一把折疊式跳刀將被害人盧儀發(fā)刺倒在地。”這與客觀事實不符。首先,被害人盧儀發(fā)雖與潘信潘信發(fā)生爭吵,但沒有證據(jù)證明爭吵“激烈”。其次,被告人陽濤并不是出面勸阻,而是幫潘信與被害人盧儀發(fā)爭吵并持刀殺人,雖經(jīng)旁人拉勸,但其掙脫后,連續(xù)捅刺被害人的胸腹部,最后致盧儀發(fā)不治死亡。被告人陽濤在偵查、審查去蘇及庭審中一直強調(diào)是由于被害人盧儀發(fā)“擠我的脖子”,而庭審中所有證據(jù)都沒能證實這一情節(jié)。所以,被告人盧儀發(fā)陽濤雖然主動到公安機關(guān)投案,但沒能如實交待自己的福安最事實,不應認定為自首。

三、一審法院對被告人陽濤量刑畸輕?!禴v^刑法》第二百三十四條第二款“致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”。被告人陽濤在與被害人盧儀發(fā)毫無糾紛的情況下,為幫助與被害人盧儀發(fā)發(fā)生爭吵的朋友潘信,即持刀連續(xù)捅刺被害人的胸腹部,其手段之殘忍、行為之惡劣實屬罕見。刺傷被害人后不實施救助,逃之夭夭。為逃避打擊到公安機關(guān)投案卻不如實交待自己的犯罪事實。

四、被告人陽濤拒不賠償經(jīng)濟損失,應予嚴懲。截止到一審宣判,被告人及其家屬并沒有絲毫的悔意,在被害人被搶救的過程中,不僅沒出一分錢的搶救費用,就是在法庭主持的調(diào)節(jié)過程中,也沒有表現(xiàn)出絲毫的誠意。未向申請人支付過分文賠償。被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴重的痛苦。這是不能用貨幣來衡量的。但是被告及其家屬置申請人痛苦于不顧,不僅不予賠償,反而千方百計鉆法律孔子。如果這樣的認罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了!綜上所述,申請人認為一審判決認定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當。特申請貴院提起訴訟。

武陵區(qū)檢察院。

申請人:

申請檢察院抗訴書篇十四

【現(xiàn)狀】:

面對已經(jīng)發(fā)生效力的民事判決,如果當事人不服法院判決,應當走什么樣的救濟途徑?很多律師首先想到的途徑便是向法院提出申訴,啟動民事再審程序,但這種再審的后果如何?如果法院不受理或者通知不予受理再審怎么辦呢?當然,除了向法院申請再審外,另一條途徑則是向檢察院提出申訴,申請檢察院依照職權(quán)發(fā)揮審判監(jiān)督職能,向法院抗訴,啟動民事再審程序。但是,根據(jù)新修改的《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,以及最高法院的實踐,當事人如果不服生效判決,向省一級高級法院申請再審被駁回的,以及對受理申請再審的法院不予受理等的情況,最高法院一般不予受理,會讓當事人先向省一級檢察院申請抗訴。

【依據(jù)】:

最新修改的《民事訴訟法》第二百零九條規(guī)定:

有下列情形之一的,當事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴:

(一)人民法院駁回再審申請的;

(二)人民法院逾期未對再審申請作出裁定的;

(三)再審判決、裁定有明顯錯誤的。

人民檢察院對當事人的申請應當在三個月內(nèi)進行審查,作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。

【申請抗訴程序】。

(一)檢察院受理。

當事人決定申訴后,應向檢察院提交申訴材料,檢察院會在收到申訴狀后做出是否受理的決定并送達是否受理告知書。如果做出受理決定,檢察院應在受理之日起7日內(nèi)分情況作出如下處理:

2、下級人民檢察院有抗訴權(quán)的,轉(zhuǎn)下級人民檢察院審查處理;。

3、依法屬于人民法院或者其他機關(guān)主管范圍的,移送人民法院或者其他機關(guān)處理。

(二)檢察院立案。

檢察院自受理之日起30日內(nèi)應做出是否立案的決定書。如果檢察院決定立案的,則會通知申訴人和其他當事人。其他當事人可以在收到《立案通知書》之日起15日內(nèi)提出書面意見。檢察院應當在立案后調(diào)(借)閱法院審判案卷,并在調(diào)(借)閱審判案卷后三個月內(nèi)審查終結(jié)。如果檢察院決定不立案的案件,應當通知申訴人。

(三)檢察院審查。

檢察院立案以后,會對法院的民事審判活動進行審查。對于審查終結(jié)的案件,檢察院的應當分情況作出是否提起抗訴的決定。立案審查期一般為自調(diào)(借)閱法院審判案卷之日起的三個月內(nèi),復雜疑難的案件為六個月內(nèi)。

對于同級法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,經(jīng)檢察院審查認為符合抗訴條件的,會提請上一級檢察院抗訴。如果檢察院認為不符合抗訴條件的,將做出不提請抗訴決定,并在作出該決定之日起5日內(nèi)送達《不提請抗訴決定書》。對于檢察院做出不提請抗訴或不抗訴決定的申訴案件,當事人再行申訴的,檢察院不再受理。

(五)再審開庭。

法院開庭審理抗訴案件,檢察院應當派員出席再審法庭。受理抗訴的法院指令下級法院再審的,提出抗訴的檢察院可以指令再審法院的同級檢察院派員出席再審法庭。

四川高揚律師事務所律師高級合伙人、副主任張洪律師。

電話:***地址:成都市營門口路88號四威大廈a座13樓3號。

申請檢察院抗訴書篇十五

申請人:xxx,男,1973年3月14日出生,漢族,身份證住址:xxx,現(xiàn)住xxx。

申請人因不服xxx人民法院(2012)xx刑初字第6號刑事判決書,根據(jù)《刑事訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,特申請貴院提出抗訴。理由如下:

一、一審判決重罪輕判,適用刑法明顯不當。

被告人xxx蓄意傷害申請人,手段極其兇殘、性質(zhì)及其惡劣,后果極其嚴重,主觀惡性極深,依法應予嚴懲。犯罪嫌疑人xx違法擺攤,我為了縣城形象和城市環(huán)境,全力制止。不想xx膽大包天,在逢場的上午于東升街當眾持刀行兇。xx刺中人體極為重要的頭部后,又刺中腹部等要害部位。罪惡滔天,經(jīng)鑒定為九級傷殘系重傷,依照《刑法》的規(guī)定構(gòu)成故意傷害罪。由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極,對于這樣的犯罪分子,不嚴懲不足以體現(xiàn)我國刑法罪責刑相適應的原則;不嚴懲不足以打擊犯罪分子的囂張氣焰;不嚴懲也無法撫慰申請人所遭受的不幸。

二、一審判決認定事實不清,適用緩刑錯誤。

另有規(guī)定的,依照規(guī)定。本案被告人xxx殘忍地將申請人刺成重傷,應當適用《刑法》第二百三十四條第二款予以判處刑罰。

《刑法》第六十七條規(guī)定犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。本案被告人雖然有自首情節(jié),但是xxx刺中人體極為重要的頭部后,又刺中腹部等要害部位。致我失血過多,差點命喪他手,由此可見犯罪嫌疑人之窮兇惡極,罪惡滔天,我認為最多只能從輕處罰。根據(jù)刑法第62條的規(guī)定,從輕處罰是在被告人所犯之罪應當適用的法定刑的限度以內(nèi)判處較輕的刑罰。從輕處罰的基礎(chǔ)也是被告人所犯罪行應當適用的法定刑。從輕處罰要比沒有該從輕處罰情節(jié)判處適當輕一些的刑罰,但是不能把從輕處罰一律判處法定最低刑。結(jié)合本案案情我認為不應該判處該法定刑內(nèi)的最低刑,即刑期應該大于3年。

三、被告不積極賠償申請人經(jīng)濟損失,依法應予嚴懲。

xxx在行兇后未積極主動賠償任何費用,甚至在我強烈要求賠償時,xxx竟以無錢為由推脫,全無賠償誠意和悔罪表現(xiàn)。被告人未向申請人支付過分文賠償。被告人向法院遞交的2萬元人民幣,不過是貓哭老鼠,愚弄法律!根本不是對申請人支付的賠償金,而是惺惺作態(tài)、假意認罪,裝出一幅愿意賠償?shù)臉幼樱鈭D達到“花錢買刑”的真實目的。

被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴重的,人身及精神損害。如果這樣的認罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了!

綜上所述,申請人認為一審判決認定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當。特申請貴院提起抗訴。

此致

xxxx檢察院。

xxx2012年3月26日申請人:

申請檢察院抗訴書篇十六

被申請人(一審被告、二審被上訴人)。

法定代表人___,該校校長。

申請事項。

敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。

申請理由。

一、二審判決認為學校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當事人對一個眾所周知的事實進行證明,違反了法律規(guī)定。

申請人認為,學校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn),申請人繼受取得該教案本的所有權(quán)。

誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權(quán)屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移,而由申請人繼受獲得。

原審判決認為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點是不正確的。

其一,意思表示有明示和默示兩種形式,其效力相同。在被申請人將教案本發(fā)放給上訴人時,或許并未作出明確的轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示,但作為一種長期實行并為教育界(其實又何止教育界!)普遍遵守的慣例,辦公用品發(fā)放給教師后,學校即不再主張對該辦公用品的所有權(quán),教師也不負返還該辦公用品的義務。因為作為一種人所共知的事實,發(fā)放給教師的辦公用品會在辦公過程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內(nèi)的所有教育工作者所共知并遵守的。對于發(fā)放教案本的被申請人而言,向申請人發(fā)放教案本的積極行為,加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權(quán)的默示認知,構(gòu)成了對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示。因此,申請人通過繼受方式取得了教案本的所有權(quán)。在此情況下,不能認為學校沒有轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。作為一個眾所周知的事實,根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定,并不需要當事人另行舉證證明。

其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權(quán),而僅是為了完成教學管理工作。

被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權(quán)。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的'是,這種處分是學校對教師的行政處分,而不是學校因教師侵害了學校對教案本的所有權(quán)而要求教師承擔的民事責任。因而,也可以說學校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權(quán),這正與前述被申請人對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。

本案中,教案本有兩種不同的含義和性質(zhì):一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關(guān)系,導致了文不對題的判決結(jié)果。

需要特點指出的是,申請人請求返還的標的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務,但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關(guān)系上就沒有改變。如果說學校還有權(quán)主張對作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話,也不應該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實現(xiàn)。實際上,民法中已經(jīng)規(guī)定了當事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學校以實現(xiàn)學校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權(quán)的主張;無種類物代替時,折價賠償,即如無另外的空白教案本,申請人可以對學校發(fā)給的空白教案折價歸還以實現(xiàn)學校主張對空白教案本的所有權(quán)。因此,二審判決認為申請人無權(quán)要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據(jù)的。

三、原判認定申請人不擁有教案的著作權(quán)不僅認定錯誤,而且系越權(quán)行為,應依法糾正。

本案是物權(quán)糾紛,著作權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛,是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當事人主張的事實作為審理的內(nèi)容,而不應超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛,原判卻大談著作權(quán)保護,且置《中華人民共和國著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無事實、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點錯誤且超出了審判職權(quán)范圍。

從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權(quán)糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問題,也只有中級人民法院才有權(quán)在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中,大談著作權(quán)問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認的申請人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權(quán),將被固定,為申請人就教案著作權(quán)歸屬問題尋求法律救濟,設置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應予撤銷。

綜上所述,申請人認為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。

此致

重慶市人民檢察院第一分院。

申請檢察院抗訴書篇十七

申請人(原審被告):xx,男,漢族,1962年5月22日出生,xx人,農(nóng)民,現(xiàn)住xx村河底區(qū)47-1號。

被申請人(原審原告):xx,男,漢族,1973年3月26日生,xx村人,農(nóng)民,現(xiàn)住xx村西頭區(qū)38-1號。

請求xx人民檢察院依法對xx人民法院(20xx)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟請求。事實和理由:

20xx年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝畝土地承包經(jīng)營權(quán),共計畝。經(jīng)村委會同意,林業(yè)部門驗收合格,20xx年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權(quán)證,注明四至范圍及使用年限。20xx年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會同意,擅自改變土地用途超越經(jīng)營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值?,將楊樹栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹生長速度快,根系發(fā)達,嚴重影響了申請人核桃樹正常生長,致使應該掛果的樹遲遲不能掛果,嚴重影響了申請人的經(jīng)濟效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護自己的利益,同時避免被申請人受到損失,不得以于20xx年11月雇傭挖掘機在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。

1、原審法院認定申請人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯誤的。

2.原審法院雖然在審理時提出本案爭議焦點提出關(guān)于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認定本案的事實時卻將本案這一關(guān)鍵事實未作認定。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。

3.如果被申請人植樹行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛(wèi)行為,申請人是不承擔任何法律責任的。

4.如果被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的限度內(nèi)承擔法律責任,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實未作認定。

而事實是審理此案時,原告提供的證據(jù)本村村委會的一份證明。這份證據(jù)既不能證明被申請人對該林地有經(jīng)營權(quán),也不能證明申請人對該林木具有所有權(quán)。民事訴訟法第六十四條規(guī)定“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)。”如果當事人對自己的主張不能舉證,將承擔敗訴的風險。在本案中被申請人未提供任何證據(jù)證明該楊樹屬于本人的`合法財產(chǎn),自然此樹木不屬于被申請人的,申請人也就無權(quán)主張自己的權(quán)利。而申請人在審理時提供的證據(jù)購買村委會四荒的協(xié)議書及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權(quán),并且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經(jīng)給申請人造成相當大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為,是不承擔任何法律責任的。

其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當防衛(wèi),而且采取的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請人是不承擔任何法律責任的。

綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值?,而在未?jīng)村委會同意下將林地變?yōu)楦?,同時在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規(guī)定認定事實、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機關(guān)抗訴。

xxxxxx人民檢察院。

申請人:張xx。

20xx年xx月xx日。

申請檢察院抗訴書篇十八

申請人(一審原告,二審上訴人,再審申請人):仇某某,女,漢族,19xx年x月xx日出生,湖北省某某市某某鄉(xiāng)某某村人,身份證號碼(略)。

委托代理人:張某某,男,漢族,19xx年x月xx日出生,系申請人丈夫,地址同上,身份證號碼(略)。

被申請人(一審被告,二審上訴人,再審被申請人):某某市中心人民醫(yī)院。

地址:廣東省某某市某某區(qū)某某北路xx號法定代表人:陳某某。

請求事項:申請人不服某某市中級人民法院(2012)某中法民一終字第xxxx號《民事判決書》,認為該判決完全錯誤,特請求廣東省人民檢察院提請最高人民檢察院對本案提出抗訴。

事實和理由:

申請人仇某某原系某某市某某區(qū)某某國康堂保潔員,2007年9月22日因視物重影模糊及頭痛前往被申請人處就診,被申請人醫(yī)師診斷為“鞍區(qū)占位:垂體瘤?”,遂于9月23日將申請人收入住院治療。10月9日被申請人為申請人行開顱腫瘤切除術(shù),術(shù)后第6天(10月15日)申請人出現(xiàn)左側(cè)肢體乏力、說話含糊、精神差,經(jīng)診斷為血栓性腦梗塞。11月2日申請人因無力支付醫(yī)療費而被迫出院。2008年4月28日申請人又因顱腦手術(shù)后繼發(fā)性癲癇在被申請人處住院治療,后因經(jīng)濟困難無力支付醫(yī)療費而次日再度被迫出院?,F(xiàn)申請人左側(cè)肢體完全偏癱,長期臥床需要專人護理。

申請人認為被申請人侵害了申請人知情選擇權(quán),沒有采取最大限度加強腦保護、減少對腦組織牽拉、減少功能缺失的“微創(chuàng)腫瘤切除術(shù)”而是采取風險較大的“開顱手術(shù)切除術(shù)”。此外,被申請人對申請人手術(shù)中麻醉不到位導致申請人身心嚴重受創(chuàng)。而且,被申請人對申請人手術(shù)后沒有進行有效護理和相應注意義務,加上疏忽了申請人存在高血壓、糖尿病,從而沒有采取措施來有效預防腦梗塞。

2008年5月16日申請人將被申請人起訴至某某市某某區(qū)人民法院要求承擔醫(yī)療損害賠償責任。2009年4月1日因某某市醫(yī)學會與廣東省醫(yī)學會鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故,申請人被迫撤訴。2009年6月30日被申請人出于人道主義理由,同意對申請人的丈夫張某某補償68000元,并約定“雙方不得以任何理由及任何方式對對方有任何主張,該醫(yī)療爭議經(jīng)雙方簽字后宣告終結(jié),雙方永不追訴”。2010年申請人以醫(yī)療過錯為由向某某市某某區(qū)人民法院重新起訴,要求被申請人承擔醫(yī)療過錯責任。某某市某某區(qū)人民法院委托鑒定機構(gòu)進行醫(yī)療過錯鑒定,2011年8月18日法大法庭科學技術(shù)鑒定研究所做出法大(2011)醫(yī)鑒第xxx號《司法鑒定意見書》,認為被申請人存在醫(yī)療過錯,與申請人不良后果之間的參與度為b級(理論系數(shù)為10%),申請人肢體偏癱構(gòu)成二級傷殘,癲癇發(fā)作傷殘四級,護理依賴程度評定為大部分護理依賴程度。申請人要求被申請人賠償總損失元。2012年1月5日某某市某某區(qū)人民法院做出(2010)某某法民一初字第xxxx號民事判決書,判決被申請人向申請人一次性支付醫(yī)療損害賠償金元。后申請人與被申請人都不服,上訴至某某市中級人民法院。2012年5月25日某某市中級人民法院裁定原審民事判決發(fā)回重審。2012年9月28日某某市某某區(qū)人民法院經(jīng)過審判委員會討論,做出(2012)某某法民一初字第xxxx號民事判決書,依舊支持申請人向申請人一次性支付醫(yī)療損害賠償金元。此前,被申請人以申請人醫(yī)療服務合同糾紛為由,將申請人仇某某、申請人的丈夫張某某訴至某某市某某區(qū)人民法院,請求確認被申請人與申請人丈夫簽署的《協(xié)議書》合法有效,兩被告承擔所謂違約金444240元,被某某市某某區(qū)人民法院審判委員會做出(2011)某某法民一初字第xx號民事判決書駁回。申請人與被申請人都不服(2012)某某法民一初字第xxxx號民事判決書提起上訴,被申請人對(2011)某某法民一初字第xx號民事判決書提起上訴。某某市中級人民法院審判委員會做出(2012)某中法民一終字第xxxx號民事判決書支持被申請人與申請人丈夫張某某簽署的《協(xié)議書》有效,做出(2012)某中法民一終字第xxxx號民事判決書撤銷(2012)某某法民一初字第xxxx號民事判決書駁回申請人訴訟請求。

申請人不服某某市中級人民法院(2012)某中法民一終字第xxxx號民事判決書,向廣東省高級人民法院申請再審。廣東省高級人民法院做出(2014)粵高法民一申字第xxx號民事裁定書,認為申請人丈夫與被申請人簽署放棄訴訟權(quán)利的人道主義救助《協(xié)議書》合法有效,駁回申請人的訴訟請求。

本案的焦點是申請人仇某某的丈夫張某某越過申請人與被申請人簽署的《協(xié)議書》是否有效,申請人的丈夫張某某是否可以與被申請人約定剝奪申請人的訴訟權(quán)利。

申請人具有完全民事行為能力,其丈夫張某某事先沒有得到申請人明確授權(quán),事后也沒有得到申請人明確追認,顯然對申請人不發(fā)生法律效力。根據(jù)合同的相對性原則,張某某與被申請人私下里簽署的人道主義救助《協(xié)議書》只要沒有得到申請人的確認,就對申請人沒有任何約束力。我國夫妻人格獨立,在家庭中的地位平等,顯然僅僅出于夫妻身份就認為構(gòu)成便見代理,是對夫妻地位平等的否定,更是對表見代理權(quán)的濫用。

《最高人民法院關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋。

(一)》第十七條規(guī)定:“婚姻法第十七條關(guān)于‘夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)’的規(guī)定,應當理解為:

(一)夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的,任何一方均有權(quán)決定。

(二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻財產(chǎn)作重要處理決定,夫妻雙方應當平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”,這說明夫妻之間構(gòu)成便見代理僅限于所處理的標的物應屬于“夫妻共同財產(chǎn)”,實施表見代理行為僅限于“滿足日常生活需要”。本案中張某某是處理申請人的醫(yī)療損害賠償款,該賠償款具有直接的人身屬性,顯然只有申請人本人才可以做出處理,或者明確授權(quán)他人處理。而且,本賠償款不屬于“夫妻共同財產(chǎn)”也不屬于“滿足日常生活需要”,某某市中級人民法院做出的表見代理認定顯然沒有事實和法律依據(jù),應當依法予以糾正。

2、申請人丈夫張某某無權(quán)與被申請人通過《協(xié)議書》方式剝奪申請人訴訟權(quán)利。

訴訟權(quán)利,是指民事主體向人民法院起訴和應訴,請求人民法院保護其權(quán)益的權(quán)利。訴權(quán)不能任由當事人自由處分,否則程序的安定性和嚴肅性將得不到保障。因此,這種約定放棄訴訟和仲裁權(quán)利的條款是無效的。訴權(quán)以憲法上的起訴權(quán)為直接依據(jù),內(nèi)含著起訴權(quán)公法性請求權(quán)的屬性。作為公法請求權(quán)的起訴權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓、不能拋棄的,即使當事人之間簽訂了拋棄起訴權(quán)的協(xié)議,當事人的起訴權(quán)也不喪失。最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第二條的規(guī)定可知,當事人不能違反法律規(guī)定而約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益。即使是訴訟時效的訴訟權(quán)利都不可以由當事人擅自約定,顯然比起訴訟時效更加重要的訴訟權(quán)利更加不得擅自約定。本案中申請人的丈夫張某某無論出于何種原因,擅自與被申請人通過《協(xié)議書》的形式剝奪憲法賦予申請人的訴訟權(quán)利,顯然是一種無效行為,它直接損害了申請人的法定訴訟利益。

綜上所述,本案一審判決認定事實清楚,判決基本公平。二審法院以所謂“表見代理”為由將申請人丈夫張某某與被申請人簽署的《協(xié)議書》強行認定是申請人真實意思的表示,并要求申請人放棄訴權(quán),顯然是對夫妻平等關(guān)系的錯誤理解與對表見代理權(quán)的濫用。根據(jù)《^v^民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。”為維護合法權(quán)益不受侵犯,特申請某某市人民檢察院提請廣東省人民檢察院向廣東省高級人民法院對本案提出抗訴。

此致某某市人民檢察院

申請人:

二o一四年七月十六日。

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